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引入判例制 讓物權(quán)法成為“活”的法律2007
http://www.nemkj.com  中國寧波網(wǎng)   03月10日 11:00
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  中國寧波網(wǎng)訊:全國人大正在對《物權(quán)法》進行最后審議,該法草案在經(jīng)過幾次反復修改、全國人大常委會破天荒的八次審議之后,預計將在本次全國人大會議上毫無懸念地通過。不過,在《物權(quán)法》即將通過之際,最為重要的是考慮該法的規(guī)范如何在現(xiàn)實中發(fā)揮作用,以及其中的規(guī)范如何適應社會經(jīng)濟變化而不至于成為絆腳石。

  應當說,當代中國的社會變遷模式與法律規(guī)則確定方式之間,存在著深刻的矛盾。一方面,近代以來,中國深受大陸法與蘇聯(lián)法傳統(tǒng)影響,采取了立法機構(gòu)集中制定成文法的模式來為人們的各種活動確定法律規(guī)范。這要求立法機構(gòu)深思熟慮,同時也要求社會現(xiàn)實的法律關(guān)系相對穩(wěn)定。但中國的現(xiàn)實恰恰不是如此,中國轉(zhuǎn)軌走的是一條漸進之路,所謂“摸著石頭過河”。所以,明天的財產(chǎn)關(guān)系究竟是怎樣的,大概立法機構(gòu)心里也都沒有底兒。但改革又需要法律配套,因而,立法機構(gòu)根本難以從容地深思熟慮,使成文法典像在歐洲大陸那樣,能夠體現(xiàn)法典的內(nèi)在邏輯。

  于是,多年來,我們看到了一個奇特現(xiàn)象:立法機構(gòu)匆忙地制定各種各樣的成文法律,但通常情況下,這些法律只是當時所采取的政策的總結(jié)。而改革在不斷往前走,這樣的法律當然就會很快變得過時。過不了幾年,法律就得拿出來修訂一番。時間是一個東西贏得尊重的重要因素。現(xiàn)在民眾看到,隆重制定出來的法律條文卻變來變?nèi)ィ麄儾幻庖蓡?這樣的法律值得尊重嗎?

  當下要考慮的一個緊要問題是:《物權(quán)法》會不會面臨同樣的命運?考慮到目前中國的改革還沒有完成攻堅,中國社會的財產(chǎn)關(guān)系必然還要發(fā)生變化,其基本方向就是擴大個人財產(chǎn)權(quán)覆蓋的范圍,讓個人對自己財產(chǎn)的支配趨向完整。比如,目前廣東等地進行的農(nóng)地流轉(zhuǎn)嘗試就表明,未來農(nóng)民對農(nóng)村集體土地的權(quán)利將會趨向完整。這樣的巨大變革也許未來幾年就會發(fā)生。

  因此,目前的《物權(quán)法》顯然只是改革進行到一定階段的產(chǎn)物。而所有人都知道,改革還要進一步推進。立法機構(gòu)不得不面對一個嚴峻的問題:本次人大會議即將通過的《物權(quán)法》是否過幾年之后,就要再修改一番?如果確實如此,則《物權(quán)法》作為社會經(jīng)濟之基礎(chǔ)性法律的地位,就無法樹立起來。當然,若法律不進行修訂,顯然又與現(xiàn)實脫節(jié),從而無法發(fā)揮其作為法律的功能。解決這一沖突的可行辦法是,讓《物權(quán)法》盡可能超脫一些。

  為此,《物權(quán)法》應當以盡可能抽象的法律語言對看起來必然會發(fā)生重大變革的那些財產(chǎn)關(guān)系僅作一般性規(guī)定,或者僅僅排除現(xiàn)在已經(jīng)公認為最壞的那些做法。對于那些現(xiàn)在爭議最為激烈的財產(chǎn)關(guān)系,或者人們公認將會消失的財產(chǎn)權(quán)利,只作最一般的規(guī)定,或者干脆不提。通過種種立法技巧,使《物權(quán)法》具有較大的靈活性,對未來開放出足夠的空間。

  至于因此而留出來的法律空隙,則基本上可以通過該法實施之后的司法活動予以填補。長期以來,中國的法律制度過于迷信實證主義,忽視了司法機構(gòu)在確認法律規(guī)則方面的重大作用,因而才出現(xiàn)了有些案件因為法律沒有規(guī)定所以法院不予受理的天下奇聞。法院等候立法,但立法機構(gòu)不可能立刻對所有新出現(xiàn)的法律關(guān)系給予規(guī)范。尤其是像《物權(quán)法》所覆蓋的那些法律關(guān)系,必然是極度復雜的,遠非立法機構(gòu)所能事先全面設(shè)想。

  要解決這一難題,就必須承認法院可以審慎地行使確認及創(chuàng)造某些法律規(guī)則的職權(quán)。其實,中國已有最高法院的司法解釋制度,但此制度仍比較僵硬。最高法院已在探索“指導判例”制度,即公布一些具有法律規(guī)則創(chuàng)新意義的判例,對其他法院具有指導意義?梢灶A料,這一制度在《物權(quán)法》領(lǐng)域最有用武之地。這樣的制度,將可讓《物權(quán)法》成為一部“活”的法律,避免要么頻繁修訂,要么過時無用的宿命。

稿源: 南方都市報  編輯: 丁偉
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